Пошаговая инструкция по созданию ООО
Процедура создания ООО на первый взгляд кажется довольно простой. Но, не обладая знаниями отдельных тонкостей этого процесса, можно столкнуться с определенными сложностями, в том числе с отказом налогового органа в государственной регистрации общества. Поэтому в этой статье попробуем раскрыть некоторые нюансы, которые способствуют успешному учреждению ООО.
Любое общество должно иметь полное фирменное наименование на русском языке с обязательным использованием слов «с ограниченной ответственностью» (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об ООО»)). Соответственно, сначала необходимо определиться, как же хотелось бы, чтобы звучало название вашей компании. При этом следует помнить, что при выборе фирменного наименования необходимо учитывать требования, установленные гражданским законодательством РФ к его содержанию. В частности, оно не должно состоять только из слов, обозначающих род деятельности (п. 2 ст. 1473 ГК РФ), не может включать иноязычные заимствованные термины и аббревиатуры, отражающие организационно – правовую форму юридического лица (п. 3 ст. 1473 ГК РФ), не должно содержать полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слов, производных от таких наименований; полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления; полные или сокращенные наименования общественных объединений; обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали (п. 4 ст. 1473 ГК РФ). Кроме того, по общему правилу запрещается включать в наименование юридического лица официальное наименование Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования. Исключения составляют случаи, предусмотренные законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ, либо в случае получения разрешения, выданного в порядке, установленном Правительством РФ. Обращаем внимание, что имеется судебная практика, когда суды признают правомерным отказ налогового органа в государственной регистрации общества, имеющего в своем названии сокращение «РОС», при отсутствии соответствующего разрешения. При этом суды поясняют, что буквенное сочетание «рос» вызывает стойкую ассоциацию потребителя с участием государства в деятельности организации либо с особой значимостью деятельности данной организации в государственных интересах (Определение ВАС РФ от 05.07.2013 N ВАС-8248/13).
Представленный выше перечень условий, предъявляемых к содержанию фирменного наименования общества, не является исчерпывающим. Более подробно данные требования изложены в ст.ст. 54, 87, 1231.1, 1473 ГК РФ и Законе об ООО.
Вторым этапом учреждения ООО является выбор основного и дополнительных видов деятельности согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). После этого, необходимо убедиться, что в ЕГРЮЛ отсутствует общество, зарегистрированное с выбранными Вами фирменным наименованием и такими же видами деятельности. Сделать это довольно просто. Для этого на официальном сайте налогового органа www.nalog.ru нужно открыть раздел «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента» и выполнить поиск по фирменному наименованию будущего ООО. В случае наличия зарегистрированных обществ с таким же названием, необходимо посмотреть сведения в выписке из ЕГРЮЛ о видах деятельности каждого такого ООО. Если имеется абсолютные совпадения, то желательно изменить название. Подобные действия следует совершить в целях экономии времени, минимизации рисков получения отказа налогового органа в государственной регистрации и затяжных судебных разбирательств в связи с таким отказом, а также иных негативных последствий.
Третий, немаловажный этап, — это установление адреса место нахождения общества (его постоянно действующего исполнительного органа). Так, существуют различные официальные и неофициальные варианты получения (определения) этого адреса: заключение договора аренды помещения под офис; покупка адреса через Интернет; регистрация ООО по месту проживания учредителя или генерального директора и т.д.
По нашему мнению, приобретение адреса место нахождения посредством Интернет, представляет собой достаточно рискованный способ, поскольку по данному адресу может быть зарегистрировано несколько фирм – «однодневок» или компаний, в отношении которых имеется информация об отсутствии с ними связи, или адрес может вообще отсутствовать или расположенный по адресу объект разрушен и т.д. Как пояснил Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.07.2013 года № 61, подобные обстоятельства являются основаниями для признания сведений об адресе юридического лица недостоверными, что, в свою очередь, влечет отказ налогового органа в государственной регистрации ООО.
Кроме того, с 2016 года указанные моменты могут служить причиной проведения регистрирующим органом мероприятий по проверке достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, в том числе путем осмотра объекта недвижимости (Приказ ФНС от 11.02.2016 года № ММВ-7-14/72@). В случае подтверждения (выявления) несоответствий в отношении юридического лица и непредоставлении последним мотивированных пояснений, опровергающих предположение о недостоверности сведений, налоговый орган отказывает в государственной регистрации юридического лица, а в отношении уже зарегистрированной организации в ЕГРЮЛ может быть внесена запись о недостоверности сведений о юридическом лице. Такая запись может негативно отразиться на репутации и бизнесе компании и повлечь в дальнейшем принятие налоговым органом решения об исключении общества из ЕГРЮЛ.
В случае, когда Вы решили зарегистрировать ООО в квартире, где фактически проживаете, необходимо учесть следующие аспекты:
1) если учредитель или генеральный директор являются собственниками квартиры, то потребуется выписка из ЕГРН на данную квартиру, содержащая сведения о собственнике. При этом надо помнить, что в качестве адреса можно указать только квартиру, принадлежащую на праве собственности, а не дом, в котором она находится (Постановление ФАС Московского округа от 18.10.2012 года по делу № А41-18740/12);
2) если ни учредитель ни генеральный директор не являются собственниками квартиры, но зарегистрированы в ней по месту жительства, то дополнительно нужно получить согласие собственника в произвольной форме об осуществлении в этом помещении предпринимательской деятельности и регистрации образуемого общества (п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. № 61);
3) если планируется зарегистрировать ООО в квартире, которую снимает учредитель или генеральный директор, то помимо вышеназванных документов, потребуется договор аренды данного жилого помещения, заключенный с его собственником.
В ситуации, когда общество учреждается двумя или несколькими лицами, четвертым «шагом» в его создании является заключение участниками договора об учреждении. Если ООО организуется одним лицом, то этого не требуется. На практике довольно часто участники «игнорируют» необходимость заключения такого договора. Однако, негативные последствия таких действий могут «всплыть» при возникновении корпоративного спора или при продаже доли общества, поскольку данный документ потребуется предоставить нотариусу при заключении сделки купли-продажи доли третьему лицу. Стоит отметить, что договор об учреждении общества содержит положения об урегулировании отдельных вопросов между участниками, которые не отражены в уставе ООО. Так, в договоре об учреждении, помимо сведений об участниках общества, полном и (или) сокращенном фирменном наименовании последнего и адреса его место нахождения, размера уставного капитала ООО, прописываются основные моменты, касающиеся размера и номинальной стоимости доли каждого учредителя, порядка и срока оплаты долей, порядка проведения общего собрания в целях образования общества, положений об ответственности участников и о распределении расходов, возникших в связи с созданием ООО, и др. При этом следует помнить, что минимальный размер уставного капитала не может быть менее 10 000,00 рублей (ст. 14 Закона об ООО).
Обращаем внимание, что в настоящее время имеются несоответствия норм Гражданского кодекса РФ и Закона об ООО о способе оплаты минимальной суммы уставного капитала. Необходимо руководствоваться правилом п. 2 ст. 66.2 ГК РФ, согласно которому при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала общества. В случае оплаты долей в уставном капитале минимального размера в безденежной форме (другими вещами, имущественными правами и т.д.), может последовать отказ налогового органа в государственной регистрации, который в судебной практике признается правомерным (п. 1.4 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2016), изложенного в письме ФНС России от 28.12.2006 года № ГД-4-14/25209@).
Вместе с тем, хотелось бы отметить, что Законом об ООО не закреплены условия, «мотивирующие» учредителей создавать уставной капитал более 10 000,00 рублей (например, не предусмотрено какой – либо взаимосвязи размера уставного капитала с видами осуществляемой деятельности). Не установлено и ограничений по использованию денежных средств, внесенных в счет оплаты минимального размера уставного капитала, что позволяет участникам общества сразу после учреждения списать их на нужды общества. Поэтому, данная сумма «не несет» гарантий для третьих лиц.
В качестве следующего этапа учреждения ООО следует выделить подготовку устава. При разработке данного документа нужно исходить из того, что он будет являться «определяющим» при решении тех или иных вопросов. Соответственно, если участниками создаваемого общества являются два или более лиц, необходимо более внимательно отнестись к его содержанию и просчитывать «наперед» как наиболее оптимально изложить порядок решения тех или иных вопросов. Более тщательно следует прорабатывать вопросы компетенции органов и принятия решений по ним, порядку проведения общего собрания участников и т.д.
После всех вышеприведенных этапов следует провести общее собрание участников ООО и подготовить соответствующий протокол либо решение единственного участника, которые должны содержать сведения об учреждении общества, утверждении его полного и (или) сокращенного фирменного наименования, как на русском, так и на иных языках, утверждении адреса его место нахождения, его устава, определении размера уставного капитала, размеров долей, порядка и срока их оплаты, избрании органов управления, ревизионной комиссии, а также назначении ответственного за подачу документов на государственную регистрацию общества. Такой протокол общего собрания участников должен быть подписан всеми учредителями.
Согласно ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица взымается государственная пошлина в размере 4 000,00 рублей. При этом в силу нормы ст. 333.17 Налогового кодекса РФ ее плательщиком признаются организации и физические лица, обратившиеся за совершением юридически значимого действия. Однако, сразу стоит отметить, что суды при разрешении данного вопроса занимают не столь категоричную позицию. Оплата госпошлины, осуществленная как учредителем, не являющимся заявителем при государственной регистрации общества, так и представителем заявителя, допускается судами и признается не противоречащей законодательству РФ (Обзор практики разрешения споров, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, одобренный Президиумом Федерального арбитражного суда Уральского округа 25.07.2008 года).
Заключительным этапом в учреждении общества «выступает» заполнение заявления о государственной регистрации создаваемого юридического лица по форме № Р11001, утвержденной приказом ФНС России от 25.01.2012 года № ММВ – 7 — 6/25@, и подача полного комплекта документов в регистрирующий орган. Оформление заявления по форме № Р11001 необходимо осуществлять в полном соответствии с требованиями, изложенными в данном приказе. Сведения о фирменном наименовании ООО, его месте нахождения и иная информация должны быть аналогичными сведениям, указанным в уставе, учредительном договоре, протоколе общего собрания участников (решении единственного учредителя). Заявление должно быть подписано заявителем. Причем, по общему правилу данная подпись должна быть засвидетельствованы в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 года № 129 – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» — далее «Закон о госрегистрации»). Исключения составляют случаи:
— когда заявитель непосредственно обратился в регистрирующий орган и предоставил документ, удостоверяющий личность;
— когда пакет документов направлен в налоговый орган в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя.
Обращаем внимание, что если в качестве учредителя ООО участвует иностранное юридическое лицо, то к вышеперечисленным документам следует приложить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса этого лица (подп. «г» ст. 12 Закона о госрегистрации).
Закон о госрегистрации предусматривает несколько альтернативных способов подачи документов (ст. 9):
а) представление их в налоговый орган непосредственно либо через МФЦ;
Такое действие может быть совершено лично заявителем либо через представителя, имеющего нотариально удостоверенную доверенность (к документам должен быть приложен либо оригинал либо нотариально заверенная копия доверенности).
б) направление заказным почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения;
в) направление в форме электронных документов, подписанных электронной подписью посредством информационно – телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг;
г) нотариусом, в случае поступления соответствующего обращения заявителя.
Хотелось бы отметить, что определиться со способом подачи документов следует до оплаты государственной пошлины, поскольку в зависимости от этого могут отличаться платежные реквизиты, в частности, по значению КБК.
Срок осуществления государственной регистрации составляет 3 рабочих дня, исчисляемых со дня предоставления документов.
Подводя итог всему вышесказанному, отмечаем, что в силу ст. 12 Закона об ООО налоговый орган обычно требует следующий «стандартный» пакет документов:
1) заявление о государственной регистрации юридического лица при создании по форме Р11001 (заверяется нотариально либо регистрирующим органом, если подается лично учредителем);
2) решение единственного участника об учреждении ООО или протокол общего собрания учредителей о создании ООО;
3) устав (в 2-х экземплярах, один из которых останется в деле в налоговом органе, другой -будет возвращен после государственной регистрации заявителю);
4) документы по юридическому адресу (согласие собственника/гарантийное письмо, выписка из ЕГРН и т.д.);
5) документ об уплате госпошлины;
6) заявление по форме УСН (в 3-х экземплярах, одно — для отметки о получении, второе – для ФНС, осуществляющей государственную регистрацию, третье – для ФНС, которое будет обслуживать общество по юридическому адресу).
В любом случае нужно помнить, что в разных регионах требования регистрирующего органа к оформлению и предоставлению пакета документов для государственной регистрации ООО могут отличаться. Поэтому в целях экономии собственного времени и сил, а также освобождения себя от бумажной волокиты и иных «проволочек», рекомендуем обратиться к специалисту, занимающемуся такими вопросами постоянно и знающему все «подводные камни» этого дела.