Ресторанный бизнес и интеллектуальная собственность
В настоящее время практически в каждом кафе, баре, ресторане и иных подобных публичных заведениях можно увидеть телевизор, на котором для всеобщего обозрения, включая посетителей, передается трансляция какого – либо спортивного мероприятия либо определенного ТВ – канала и т.д., а также услышать исполнение в живую либо фонограмму всем полюбившегося шлягера или хита музыкальных парадов.
Однако, не всем известно, что и музыкальные произведения, и фонограмма, и сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания представляют собой объекты интеллектуальной деятельности, объекты смежных прав (ст. 1304 ГК РФ), которые охраняются на территории Российской Федерации, в том числе от незаконного использования. Несоблюдение владельцами указанных мест отдыха обязательных правил организации и осуществления такой деятельности «грозит» административной и гражданско – правовой ответственностью.
Попробуем разобраться, какие требования необходимо выполнить «ресторатору» для правомерного «создания» фоновой музыки и/или публичного показа ТВ – каналов либо отдельных передач, и какие «шероховатости» законодательства РФ могут помочь избежать наказания.
Сразу оговоримся, что законодатель абсолютно по-разному регулирует данные вопросы.
В частности, осуществление показа (демонстрации) с помощью технических средств (в том числе мониторов телевизоров) любого сообщения радио- и телепередачи, передаваемых в эфир организацией вещания, в публичных местах независимо от того, воспринимаются они фактически посетителями или нет, например, трансляция футбольного матча в пабе, признается публичным исполнением. Оно в силу подп. 6 п. 2 ст. 1330 ГК РФ является одним из способов использования такого сообщения при условии «платности» входа в такие места. По общему правилу гражданского законодательства РФ, использование результатов интеллектуальной деятельности, возможно с разрешения правообладателя и при уплате ему соответствующего вознаграждения, за исключением отдельных случаев. К числу таких относится и ситуация с публичным исполнением сообщений радио – и телепередачи в местах с бесплатным входом. Такое действие не признается использованием. Иными словами, если владелец бара или иного публичного заведения устанавливает платный вход в него либо включает стоимость за услуги телевидения или радиовещания в иные услуги, то он обязан заключить договор с организацией эфирного и/или кабельного вещания на предоставление ему права использования сообщений радио – и телепередачи соответствующим образом и уплачивать сумму вознаграждения. В противном случае, такие лица могут быть привлечены к гражданско – правовой ответственности, как минимум, в виде взыскания компенсации за нарушение исключительного смежного права на сообщение в эфир или по кабелю передач. Требования об уплате компенсации морального вреда в подобной ситуации признаются ненадлежащим способом защиты, поскольку исключительное право является имущественным правом (п. 1 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утв. Президиумом ВС РФ 23.09.2015 г.)
Бесплатный вход и отсутствие в расчете за иные услуги стоимости услуг за телевидение и/или радиовещание является «своеобразным билетом», ограждающим «рестораторов» от необходимости заключать такого рода договоры. Данный вывод следует из вышеуказанной нормы гражданского законодательства РФ и подтверждается многочисленной судебной практикой (п. 5 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утв. Президиумом ВС РФ 23.09.2015 г.; Постановление Суда по интеллектуальным правам от 17.06.2016 года по делу № А23 — 5240/2015; Постановление Суда по интеллектуальным правам от 25.05.2016 года по делу № А45 – 11682/2015).
Однако, необходимо отметить, что отсутствие договора с правообладателем на публичную трансляцию телеканалов либо наличие договора с организацией эфирного и/или кабельного вещания, предусматривающего право личного или семейного просмотра, являются основаниями привлечения владельцев публичных заведений к административной ответственности по п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 17.06.2016 года по делу № А23 — 5240/2015; Постановление Суда по интеллектуальным правам от 25.05.2016 года по делу № А45 – 11682/2015). При этом не имеет значение установлен платный или бесплатный вход для посетителей. Обращаем внимание, что состав, указанного в п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ правонарушения, включает также незаконное использование экземпляров произведений и фонограмм. С нарушителя взыскивается административный штраф в размере для граждан – от 1 500 до 2 000 рублей, для должностных лиц – от 10 000 до 20 000 рублей, для юридических лиц – от 30 000 до 40 000 рублей с одновременной конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения такого деяния. Неустановление лиц – правообладателей смежных прав, а также назначение судом в качестве меры наказания только лишь штрафа без конфискации является безусловным основанием для обжалования таких решений и их отмены (Постановление ВС РФ от 23.05.2012 г. № 19-АД12-6).
Что же касается музыкальных произведений и фонограмм, то законодатель достаточно четко прописал правила их использования. Так, живое исполнение произведения или его исполнение с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения признается использованием произведения посредством публичного исполнения (подп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ). При использовании музыкального произведения любым из перечисленных способом за его авторами сохраняется право на вознаграждение (п. 3 ст. 1263 ГК РФ). Сходное правило действует и в отношении фонограммы, опубликованной в коммерческих целях (ст.ст. 1324, 1326 ГК РФ). Публичное исполнение такой фонограммы или сообщение ее в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.
Если же все-таки деятельность «рестораторов» по созданию «антуража» привела к судебному разбирательству, связанному с незаконным использованием музыкальных произведений и фонограмм, то следует помнить, что, как пояснил Пленум ВС РФ, ответчик должен представить доказательства исполнения им требований гражданского законодательства РФ (например, документы об уплате вознаграждения либо о предоставлении ему права использования), а истец — подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт неправомерного использования данных прав ответчиком (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2015 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах»; Постановление Суда по интеллектуальным правам от 05.10.2016 г. по делу №А40-102885/2015).
Отмечаем, что за защитой нарушенных прав авторов музыкальных произведений, правообладателей фонограмм, исполнителей могут обратиться как непосредственно данные лица, так и организации, осуществляющие коллективное управление авторскими и смежными правами (ст.1242 ГК РФ). Однако, в каждом конкретном случае необходимо удостовериться в полномочиях такой компании. Безусловным документом, подтверждающим компетентность указанной организации, является договор о передаче полномочий по управлению правами, заключенный с правообладателями, авторами, исполнителями. При его отсутствии компания, осуществляющая коллективное управление авторскими и смежными правами, вправе совершать действия по защите нарушенных прав авторов, исполнителей и правообладателей, только лишь в случае наличия у нее государственной аккредитации (п. 3 ст. 1244 ГК РФ).
Кроме того, при рассмотрении споров данной категории в отношении использования фонограммы суды должны убедиться в действии исключительного права конкретного исполнителя и изготовителя фонограммы на территории РФ. Проверка осуществляется по основаниям, перечисленным в ст. 1321 и ст. 1328 Гражданского кодекса РФ (например, является ли исполнитель гражданином РФ, осуществлено ли исполнение впервые на территории РФ и т.д.), а также основаниям, указанным в Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Рим, 26.10.1961 г.) (далее – «Римская конвенция»). При этом действие Римской конвенции распространяется на произведения, опубликованные до даты ее признания Российской Федерацией (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 05.10.2016 г. по делу №А40-102885/2015).
Еще одним существенным моментом, на наш взгляд, который играет важное значение при рассмотрении подобных споров, является факт признания либо незаявления возражений владельцем бара или иного публичного заведения об исполнении спорных музыкальных произведений с помощью устройств, расположенных в его помещении. Такая «пассивная» тактика облегчает задачи оппонента по доказыванию и может негативно отразиться на решении в виде привлечения к гражданско – правовой ответственности (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 09.12.2015 г. по делу № А32-29102/2014). Одновременно, не можем не отразить, что в таких делах, наоборот, более скрупулезный подход ответчика – «ресторатора» к деталям, например, акцентирование внимания суда на том, позволяют или нет доказательства истца достоверно установить и идентифицировать источник звука, на котором осуществляется воспроизведение, а также установить кто включал такое оборудование, могут служить залогом успеха (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 05.10.2016 г. по делу №А40-102885/2015).
Надеемся, что представленные в данной статье «кейсы» по вопросам использования музыкального «сопровождения» в публичных заведениях, а также осуществления показа (демонстрации) радио – и телепередач, передаваемых в эфир организацией вещания, позволят владельцам ресторанного бизнеса максимально грамотно организовать свою деятельность.