Проверка контрагента при переводе долга
Любое юридическое лицо может столкнуться с ситуацией, когда получает от контрагента предложение перевести свой долг на третье лицо, то есть произвести замену своей стороны в обязательстве. Однако, не каждый участник гражданского оборота знаком с особенностями такой сделки и нюансами ее совершения.
Так какого же алгоритма действий следует придерживаться кредитору первоначального обязательства, чтобы минимизировать риски участия в подобном мероприятии?
Для начала необходимо проверить наличие потенциальной возможности осуществления перевода долга по обязательству вне зависимости от нового должника. В частности, нужно убедиться, что отсутствует запрет либо ограничения в совершении замены стороны, предусмотренные как законодательством РФ, так и самим обязательством непосредственно. Иначе, впоследствии сделка по переводу долга может быть оспорена и признана недействительной, поскольку не соблюдены соответствующие правила.
В отношении нового должника следует «навести справки» о его правоспособности. Иными словами нужно проконтролировать наличие у него разрешений, лицензий, свидетельств СРО и иных документов, требуемых для осуществления деятельности, предусмотренной основным обязательством. Кроме того, желательно провести «собственное изучение» потенциального контрагента посредством информационно – телекоммуникационной сети Интернет. Так, можно совершить следующие действия:
1) изучить сайт (если он имеется) нового должника на предмет выложенных на нем новостей о деятельности компании, давности обновления этих сведений;
2) проверить участие организации в судебных разбирательствах, в том числе отсутствие в отношении нее возбужденных дел о признании несостоятельным (банкротом) на сайте www.arbitr.ru;
3) запросить выписку из ЕГРЮЛ на сайте Федеральной налоговой службы www.nalog.ru и удостовериться в отсутствии ликвидационных мероприятий в отношении контрагента, записей о его реорганизации, а также записей об имеющихся недостоверных сведениях о нем и т.д.
Помимо вышеперечисленных пунктов нужно обязательно ознакомиться с уставом компании. Особое внимание следует уделить разделу полномочий единоличного исполнительного органа на совершение сделок (наличие ограничений по сумме и/или предмету сделки, необходимость получения одобрения на совершение сделки и т.д.). Если при заключении соглашения о переводе долга на стороне нового должника будет выступать представитель, то стоит запросить его доверенность и убедиться в его правоспособности.
По общему правилу, закрепленному в статье 391 Гражданского кодекса РФ, «перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником». Исключения из данного правила составляют обязательства, связанные с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. В таких случаях, заключается соглашение между кредитором и должником. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.
На наш взгляд, наиболее оптимальным вариантом соглашения о перемене лиц в обязательстве является трехстороннее соглашение. Во – первых, такое соглашение содержит явно выраженную волю трех сторон – кредитора, нового должника и первоначального должника. Во – вторых, при должном подходе к его составлению позволяет свести к нулю риски, связанные с возникновением споров о несогласованности передаваемого обязательства, об отсутствии согласия кредитора на перевод долга и иные, а также предоставляет возможность кредитору фактически вести «негласный контроль» за его условиями и исполнением.
Стоит обратить внимание, что гражданским законодательством РФ предъявляются определенные требования к форме соглашения о переводе долга. При заключении такого соглашения следует исходить из формы обязательства, по которому производится замена должника. Если основная сделка совершена в простой письменной или нотариальной форме, то для признания перевода долга состоявшимся достаточно соблюдения соответствующей формы. Государственная регистрация соглашения о перемене лиц в обязательстве требуется лишь в случае, если данное обязательство подлежало такой процедуре. В случае же несоблюдения установленной формы соглашение о переводе долга может быть признано незаключенным.