Нюансы при продаже доли в ООО
Любая сделка по купле – продаже части от целого, как правило, начинается с соблюдения порядка реализации остальными сособственниками целого преимущественного права на приобретение отчуждаемой части. Не составляет исключения и купля – продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее – «Общество», «ООО»). Так, с чего же необходимо начать, если участник ООО решил продать свою долю третьим лицам? Какие особенности данной процедуры необходимо принимать во внимание?
Сразу стоит отметить, что законодатель достаточно детально прописал последовательность действий по совершению данной сделки в ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»). При этом правила, закрепленные в этой статье, находятся в тесной взаимосвязи с положениями устава Общества. Поэтому, готовясь к купле — продаже доли в уставном капитале ООО, нужно плотно изучить содержание устава.
Изначально необходимо убедиться согласно уставу:
1) допускается ли вообще отчуждение доли Общества третьим лицам;
2) установлена ли обязанность получения согласия других участников ООО или Общества на совершение такой сделки;
3) предусмотрено ли преимущественное право Общества на приобретение отчуждаемой доли в уставном капитале;
4) прописан ли иной порядок, отличный от порядка реализации преимущественного права участниками ООО и Обществом, закрепленного в ст. 21 ФЗ «Об ООО».
Обращаем внимание, что положения устава, регламентирующие вышеуказанные моменты, первичны по отношению к нормам ФЗ «Об ООО», регулирующим сходные аспекты.
Если, все-таки, уставом не предусмотрено иного, то участник Общества, желающий продать долю третьему лицу обязан известить в письменной форме об этом остальных участников ООО и само Общество путем направления через Общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. К оформлению и направлению оферты желательно «подойти» более тщательно, поскольку во многом именно от правильности совершения данных действий зависит признание процедуры реализации преимущественного права участников и/или Общества состоявшейся. Следует помнить, что в оферте, кроме условий совершения сделки, в числе адресатов должны быть перечислены все остальные участники и ООО. В противном случае, оферта, не содержащая данных условий или адресованная одному из участников Общества и/или ООО, не может быть признана надлежащим уведомлением указанных лиц о предстоящей продаже доли (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.10.2008 по делу N А56-35344/2007; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.12.2007 N Ф04-83/2007(95-А70-16), Ф04-83/2007(359-А70-16), Ф04-83/2007(360-А70-16) по делу N А70-6491/24-2006). Помимо этого, в оферте желательно прописывать адрес, куда нужно отправлять акцепт либо отказ от использования преимущественного права покупки доли. В оферте необязательно указывать информацию о третьем лице (возможном покупателе доли) (Определение ВАС РФ от 14.01.2010 N ВАС-17491/09).
В оферте всегда должна быть «озвучена» стоимость доли. При этом она предусматривается либо в размере цены предложения о продаже третьему лицу, либо по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом Общества (если такое правило закреплено в уставе). Заранее определенная уставом цена покупки доли должна быть одинаковой для всех участников Общества вне зависимости от принадлежности такой доли. ФЗ «Об ООО» устанавливает запреты на возможность:
- одновременного закрепления в уставе Общества положений о преимущественном праве покупки доли участника Общества по цене предложения третьему лицу и преимущественном праве покупки доли участника Общества по заранее определенной уставом цене;
- определения преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника ООО либо отдельной доли в уставном капитале.
Цена покупки доли в уставном капитале ООО может рассчитываться в соответствии с уставом Общества в твердой денежной сумме или в зависимости от стоимости чистых активов Общества, балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату и иных критериев. Необходимо отметить, что ФЗ «Об ООО» не возлагает обязанности на участника Общества, решившего продать долю в уставном капитале, предоставлять иным участникам и Обществу документы, обосновывающие цену предложения (Постановление ФАС Московского округа от 09.06.2011 N КГ-А40/5493-11 по делу N А40-119110/10-131-769).
Одновременно, хотелось бы обратить внимание, что ФЗ «Об ООО» не устанавливает каких-либо способов направления оферты. Поэтому, исходя из общих правил гражданского законодательства РФ, оферта может быть либо непосредственно вручена под роспись генеральному директору Общества или иному уполномоченному лицу, либо может быть направлена заказным почтовым отправлением с описью вложения почтой России, либо может быть направлена через нотариуса (ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).
Оферта о продаже доли в уставном капитале Общества считается полученной всеми участниками Общества в момент ее получения Обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником Общества на момент акцепта.
Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения Обществом участнику поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения Обществом допускается только с согласия всех участников, если иное не предусмотрено уставом ООО.
Отдельно отмечаем, что ФЗ «Об ООО» разрешает осуществлять продажу только той доли или части доли в уставном капитале Общества, которая оплачена к моменту совершения оферты.
Если уставом Общества не предусмотрено иное, то участники ООО обладают преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей в уставном капитале.
Участники Общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в уставном капитале ООО в течение 30 дней с даты получения оферты Обществом, а само ООО, если такое право закреплено в уставе, — в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников Общества или их отказа от использования преимущественного права покупки доли путем направления акцепта оферты участнику Общества. Вышеуказанные сроки могут быть изменены положениями устава только в сторону увеличения.
Требования законодательства о соблюдении правила о преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО считаются исполненными:
1) если истек срок реализации данного права, и в течение данного срока не поступило акцептов;
2) до истечения указанного срока, при условии поступления в Общество заявлений всех участников об отказе от использования преимущественного права и предоставления участнику, направившему оферту, такого же заявления Общества, если уставом ООО наделено преимущественным правом покупки доли. Подлинность подписей в этих заявлениях должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
Правило о преимущественном праве приобретения доли не применяется при отчуждении доли единственным участником и при приобретении долей в уставном капитале банка в соответствии с мерами по предупреждению банкротства (п. 19 ст. 189.50 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Если уставом ООО предусмотрено требование о получении согласия всех участников Общества и/или ООО на совершение сделки по купле – продаже доли в уставном капитале третьему лицу, то для его получения следует направить в ООО соответствующее обращение либо оферту любым из способов, обозначенных выше. Стандартный срок на получение такого согласия составляет 30 дней со дня получения Обществом обращения или оферты. Указанный срок может быть изменен уставом. Согласие считается полученным, если в установленный временной интервал вышеназванными субъектами представлены в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли третьему лицу либо заявления об отказе от дачи такого согласия. Подобные заявления участников направляются через Общество, а заявление ООО – непосредственно участнику, сделавшему оферту.
Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» сделка по купле – продаже доли в уставном капитале Общества третьему лицу подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
В зависимости от состава лиц, участвующих в сделке, отличается комплект документов, предъявляемых нотариусу при совершении сделки.
В частности, нотариусом могут быть запрошены:
■ Устав ООО (подлинник и копия, выданная регистрирующим органом);
■ Договор купли — продажи доли (по копии каждой стороне сделки и еще одна для нотариального дела);
■ Документы, подтверждающие полномочия лица на распоряжение долей (например, договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник Общества приобрел долю; договор об учреждении ООО; решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника Общества на долю в уставном капитале ООО и иные);
■ Документы, подтверждающие оплату доли.
К таким документам относятся:
— справка Общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя);
— справка банка;
— акт приема-передачи имущества;
— иные документы, предусмотренные договором об учреждении ООО или решением единственного учредителя Общества;
— выписка из списка участников ООО (при отчуждении доли в уставном капитале Общества, учрежденного после 30.06.2009);
■ Документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права:
— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная ООО копия оферты с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;
— выданные Обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой ООО о дате их получения;
— заявление самого Общества об отказе от использования преимущественного права покупки;
— справка (заявление, письмо) ООО о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в Общество не поступало;
■ Документы, подтверждающие получение согласия на отчуждение доли, если в соответствии с уставом доля может отчуждаться третьим лицам только с согласия участников ООО.
К указанным документам относятся:
— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная Обществом копия оферты, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;
— выданные ООО и надлежаще оформленные копии заявлений других участников Общества о согласии на отчуждение доли третьему лицу и (или) справка общества о том, что в установленный законом или уставом Общества срок письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли в ООО не поступало;
— письменное согласие Общества на отчуждение доли или заявление участника, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом или уставом ООО срок письменное заявление Общества об отказе в даче согласия не получено. Данный факт может быть отражен не в заявлении, а в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника Общества, отчуждающего долю (ее часть);
■ Документы для физических лиц (покупателей и продавцов доли):
— нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ). Оно не предоставляется при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), приобретенной на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования;
— брачный договор (при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора);
— заявление продавца о том, что доля была оплачена в период, когда участник не состоял в браке;
■ Документы об одобрении сделки органами управления ООО в случаях, предусмотренных ФЗ «Об ООО» (например, решение общего собрания участников Общества об одобрении сделки с заинтересованностью).
Заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подается в ИФНС по месту нахождения ООО, доля в уставном капитале которого продается, в электронной форме нотариусом в течение 2-х рабочих дней со дня удостоверения соответствующей сделки, если больший срок не предусмотрен договором. Копия указанного заявления должна быть передана нотариусом Обществу путем совершения нотариального действия не позднее 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки.
Следует отметить, что в случае неисполнения покупателем доли обязанности по ее оплате, продавец может воспользоваться одним из способов защиты своих прав и потребовать расторжения договора купли – продажи в судебном порядке. Суды в подобных спорах, как правило, занимают позицию продавца (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 1999/14 по делу N А40-43310/13).
Подводя итог вышеизложенному, можно добавить, что совершение сделки по купле – продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу (включая подготовку к ней) довольно сложная и кропотливая процедура в целом. Не стоит пренебрежительно относится к положениям устава, регламентирующим процедуру отчуждения доли в уставном капитале третьим лицам. Желательно на стадии утверждения устава задумываться о последствиях включения (невключения) тех или иных условий. Список документов для совершения сделки по купли – продаже доли в уставном капитале Общества, требования к их содержанию и оформлению необходимо заранее уточнять у нотариуса, поскольку они могут отличаться.