Изменения в досудебном урегулировании спора в 2017 году
12 июля 2017 года вступил в силу Федеральный закон от 01.07.2017 года № 147 – ФЗ «О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 и 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации». Данный закон внесен уточнения в АПК РФ, касающиеся соблюдения процедуры досудебного урегулирования арбитражного спора. Ранее досудебный порядок урегулирования спора был обязателен во всех спорах, возникающих из гражданских правоотношений. Исключения составляли дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, дела о несостоятельности (банкротстве), дела по корпоративным спорам, дела о защите прав и законных интересов группы лиц, дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, дела об оспаривании решений третейских судов.
Теперь, законодатель конкретизировал категории споров, когда соблюдение претензионного порядка носит обязательный характер независимо от того, предусмотрена ли данная процедура урегулирования спора договором. К таким спорам относятся гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения. Иные споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или договором.
Помимо этого, законом дополнен перечень исключительных случаев, когда досудебное урегулирование спора не является обязательным. В частности, добавлены дела приказного производства, дела, связанные с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов, дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений.
Какие же имеются в целом нюансы и «подводные камни» досудебного урегулирования спора?
Достаточно часто вопросы о порядке и сроках претензионного порядка разрешения спора, необходимости его исполнения возникают у участников гражданских правоотношений уже при наступлении спорной ситуации. Однако, на наш взгляд, эффективность данной процедуры зависит оттого, насколько качественно будут проработаны и прописаны условия о ней в договоре. Поэтому следует еще на стадии заключения договора внимательно составлять и (или) изучать раздел «Порядок урегулирования споров». При этом особое внимание стоит уделить:
1) месту, куда нужно направить претензию;
По нашему мнению, нежелательно указывать условие о том, что претензия должна быть направлена по фактическому месту нахождения контрагента. Фактическое место нахождения контрагента может измениться в любой момент, и тогда придется столкнуться со сложностями вручения претензии. Момент вручения претензии, в свою очередь, имеет важное значение при рассмотрении судом вопроса о признании досудебного порядка урегулирования спора соблюденным (несоблюденным). Поэтому наиболее оптимальным представляется условие о направлении претензии по юридическому адресу контрагента. Его всегда можно найти либо на официальном сайте ФНС России в сети Интернет либо запросив выписку из ЕГРЮЛ в территориальных органах ФНС России.
2) способу направления претензии;
Как правило, в договоре прописывают такие способы направления (вручения), как: нарочно под роспись, почтой России, курьерской службой, посредством факса или через электронную почту и иные. Сразу стоит отметить, что из всего приведенного выше перечня направление претензии почтой России заказным письмом с уведомлением с описью вложения меньше всего вызывает споров, касающихся соблюдения (несоблюдения) претензионного порядка.
В последнее время наиболее распространенным способом является направление претензии посредством факса или на определенную электронную почту. Однако, при рассмотрении спора в суде могут возникнуть сложности с доказыванием факта вручения претензии. В договор, предусматривающий такое условие, следует включать оговорку о юридической силе таких документов.
При наличии в договоре условия о направлении претензии курьерской службой, на стадии исполнения договора следует обращать внимание на качество заполнения отчетных документов этой службы о доставке. Их ненадлежащее оформление может сыграть с Вами «злую шутку» и послужить основанием для признания досудебного порядка несоблюденным.
3) сроку рассмотрения претензии и направления ответа на нее;
Представляется разумным, что такой срок не должен быть длительным. На наш взгляд, срок реагирования на претензию не должен превышать 7 – 10 рабочих дней с момента ее получения. В противном случае, процедура разрешения спора, в том числе в досудебном порядке, затягивается, что может негативно отразиться на фактических результатах его разрешения (отсутствие имущества, на которое может быть обращено взыскание, перепродажа истребуемого имущества и т.д.).
Перед направлением претензии участнику гражданских правоотношений необходимо оценить полноту и возможность сбора доказательств, подтверждающих изложенные в ней обстоятельства, после ее получения адресатом. Если на «судьбу» доказательств может повлиять контрагент (например, не подписывать акт сверки расчетов, удалить информацию, ранее размещенную на сайте в сети Интернет и находящуюся в общем доступе и т.д.), то следует подстраховаться и подготовить доказательственную базу до начала претензионного порядка.
Кроме того, важное значение в досудебном порядке урегулирования спора имеет правильное изложение текста претензии. В частности, желательно вообще не упоминать в претензии о «слабых» аспектах вашей позиции (ваших требований) либо при необходимости затрагивать их очень поверхостно, не концентрируя особого внимания. Невсегда стоит раскрывать полностью все доказательства вашей позиции (ваших требований). В претензии нелишне делать акцент на неблагоприятных последствиях неисполнения ее требований (например, обращение в органы государственного контроля и надзора и т.д.), в том числе об обращении в суд за разрешением спора. В случае отсутствия подобной формулировки, суды, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, могут оставить исковое заявление без рассмотрения.